L-1 Vizesine Uygun Kurumsal İlişki Türleri Nelerdir?

İçindekiler

• L-1 Başvurusunda Kurumsal İlişki Neden Bu Kadar Önemlidir?
• Ana Şirket, Bağlı Şirket, Şube veya Affiliate: Sizin Yapınız Hangisi?
• USCIS Sahiplik ve Kontrolü Nasıl Değerlendirir?
• Birbirine Bağlı Görünen Ancak L-1 İçin Yeterli Olmayabilecek Yapılar
• "Doing Business" Şartı: Şirketin Kağıt Üzerinde Var Olması Yetmez
• L-1 İçin Kurumsal İlişki Nasıl Kanıtlanır?
• Başvurudan Önce 6 Adımlık Kurumsal İlişki Kontrolü
• L-1 Dosyasını Vize Formundan Değil, Şirket Yapısından Başlatın
• Kaynaklar

Türkiye'deki şirketiniz ile ABD'de kurduğunuz veya satın aldığınız şirketin aynı kişiye ait olması, tek başına L-1 vizesi için yeterli bir kurumsal ilişki kurmaz. USCIS, iki işletmenin yalnızca ticari olarak bağlantılı olup olmadığına değil, aralarındaki hukuki yapıya, sahiplik oranlarına ve şirketleri gerçekte kimin kontrol ettiğine bakar.

Bu nedenle L-1 başvurusunda ilk sorulardan biri çalışanın yönetici mi yoksa specialized knowledge pozisyonunda mı olduğu değildir. Önce, yabancı şirket ile ABD'deki şirket arasında L-1 kurallarına uygun bir kurumsal ilişki (qualifying relationship) bulunduğunun gösterilmesi gerekir. Bu ilişki ana şirket (parent), bağlı şirket veya iştirak (subsidiary), şube (branch) ya da ortak sahiplik ve kontrol altındaki bağlı kuruluş (affiliate) şeklinde kurulabilir.

Bu rehberde L-1 için kabul edilen şirket ilişkilerini, USCIS'in sahiplik ve kontrol kavramlarını nasıl değerlendirdiğini, yüzde 50-50 ortaklıkların ve azınlık paylarının neden daha dikkatli incelenmesi gerektiğini, hangi şirket bağlantılarının yeterli olmayabileceğini ve kurumsal ilişkinin hangi belgelerle desteklenebileceğini ele alıyoruz.

L-1 Başvurusunda Kurumsal İlişki Neden Bu Kadar Önemlidir?

L-1 vizesi, birbirinden tamamen bağımsız iki işletme arasında çalışan transferi yapmak için kullanılan genel bir çalışma vizesi değildir. Kategorinin temelinde, çalışanın aynı çok uluslu organizasyon içindeki ilişkili işletmeler arasında transfer edilmesi vardır.

USCIS Policy Manual, L-1 bakımından uygun bir organizasyonun yabancı ve ABD'deki şirketler arasında tanımlanmış bir ana şirket, şube, affiliate veya subsidiary ilişkisine sahip olmasını arar. Ayrıca organizasyonun, çalışanın L-1 statüsü boyunca ABD'de ve en az bir başka ülkede gerekli ticari faaliyetleri sürdürmesi gerekir.

L-1A, L-1B, yurt dışındaki çalışma geçmişi, Form I-129, L-2 aile üyeleri ve genel başvuru süreci hakkında bilgi arıyorsanız L-1 vizesi ve şirket içi transfer rehberimizi inceleyebilirsiniz. Bu yazının odağı ise yalnızca şirketler arasındaki kurumsal ilişkidir.

İki şirketin aynı marka altında çalışması veya aynı kurucuya sahip olması, tek başına L-1 için yeterli değildir. Şirket yapısının hukuken hangi ilişki türüne girdiği, hisselerin kimde olduğu ve kontrol yetkisinin nasıl kullanıldığı birlikte değerlendirilmelidir.

Ana Şirket, Bağlı Şirket, Şube veya Affiliate: Sizin Yapınız Hangisi?

L-1 kuralları kapsamında şirketler arasındaki ilişki genellikle dört temel yapıdan biri üzerinden gösterilir. Burada şirketlerin kendi aralarında kullandığı tanımlar değil, hukuki ve ekonomik yapı önemlidir. Bir şirketin diğerine sözleşmelerinde "affiliate" demesi, tek başına USCIS bakımından affiliate ilişkisi oluşturmaz.

Ana Şirket ve Bağlı Şirket İlişkisi

Bir subsidiary ilişkisinin kurulması için yabancı şirketin ABD şirketinin yüzde 100'üne sahip olması şart değildir. 8 CFR § 214.2(l), farklı sahiplik ve kontrol yapılarının değerlendirilmesine imkan verir.

Örneğin bir şirket diğer işletmenin çoğunluk hissesine sahip olabilir. Bazı yapılarda sahiplik yüzde 50 seviyesinde olabilir. Yüzde 50-50 ortak girişimlerde ise eşit kontrol ve veto hakları önem kazanabilir. Bazı azınlık hissesi bulunan yapılarda da şirketin fiilen kim tarafından kontrol edildiği belirleyici olabilir.

Bu nedenle "Yabancı şirket ABD şirketinin yüzde kaçına sahip?" sorusu önemlidir, ancak her zaman tek başına yeterli değildir. İkinci soru, "Bu pay yapısı şirketi kimin kontrol etmesini sağlıyor?" olmalıdır.

Şube Yapısında Ayrı Tüzel Kişi Sorunu

Şube (branch), aynı şirketin farklı bir yerde faaliyet gösteren bölümü veya ofisidir. Bu nedenle Türkiye'deki şirketten ayrı olarak ABD'de yeni bir corporation veya LLC kurulmuşsa, bu yeni şirketi günlük dilde "Amerika şubesi" olarak adlandırmak hukuki analizi değiştirmez.

ABD'de ayrı bir tüzel kişi kurulmuşsa, bu şirket ile yabancı işletme arasındaki gerçek parent, subsidiary veya affiliate ilişkisi incelenmelidir.

Aynı Kişiye Ait Şirketlerde Affiliate İlişkisi

Özellikle girişimci ve aile şirketi yapılarında sık karşılaşılan senaryolardan biri, Türkiye'deki şirket ile ABD'deki şirketin aynı kişi tarafından kurulmuş olmasıdır. Aynı kişi her iki işletmenin de sahibi ve kontrol edeni ise uygun bir affiliate ilişkisi kurulması mümkün olabilir.

Ancak birden fazla ortak bulunduğunda analiz zorlaşır. Örneğin Türkiye'deki şirkette A kişisinin yüzde 70, B kişisinin yüzde 30 payı varken ABD şirketinde oranlar tamamen farklıysa, iki ortaklık listesinde aynı kişilerin bulunması tek başına yeterli bir açıklama olmayabilir.

Bu durumda başvurunun her iki şirkette de kimlerin hangi oranlarda pay sahibi olduğunu ve karar alma yetkisinin kimde bulunduğunu açık şekilde göstermesi gerekir.

USCIS Sahiplik ve Kontrolü Nasıl Değerlendirir?

L-1 kurumsal ilişkisinde sahiplik (ownership) ve kontrol (control) birbiriyle bağlantılıdır, ancak her zaman aynı anlama gelmez.

Matter of Church Scientology International kararında sahiplik ve kontrol ayrı kavramlar olarak ele alınmıştır. Pratik açıdan sahiplik, şirketteki hukuki ekonomik payı gösterirken kontrol, şirketin yönetimini ve faaliyetlerini yönlendirme yetkisinin kimde bulunduğuyla ilgilidir.

Yüzde 50-50 Ortaklıklarda Kontrol Neden Önemlidir?

Yüzde 50-50 sahiplik, L-1 bakımından otomatik olarak olumsuz bir sonuç doğurmaz. Bazı eşit ortaklıklı yapılarda bir tarafın eşit kontrol ve veto hakkına sahip olması, subsidiary analizinde önemli olabilir.

Ancak yalnızca "iki şirket ortak girişim kurdu" demek yeterli değildir. Ortak girişimin gerçek bir equity yapısına sahip olup olmadığı, ortakların oy yetkileri, veto hakları ve yönetim üzerindeki kontrolü belgeler üzerinden incelenir.

Azınlık Payıyla Fiili Kontrol Mümkün mü?

Bazı yapılarda bir şirket diğerinin yüzde 50'sinden azına sahip olduğu halde işletmeyi fiilen kontrol edebilir. Böyle bir iddia, çoğunluk hissesi bulunan basit yapılara kıyasla daha güçlü bir açıklama ve belge seti gerektirir.

Oy hakları, yönetim kurulunu belirleme yetkisi, özel onay hakları, şirket sözleşmeleri veya başka yönetişim mekanizmaları bu noktada önem kazanabilir.

Oy Vekaleti ve Proxy Düzenlemeleri

Kontrolün vekaleten kullanılan oy haklarına dayandığı yapılarda ek dikkat gerekir. USCIS'in L-1 Qualifying Relationships and Proxy Votes memorandum'u, kurumsal ilişkiyi göstermek için kullanılan proxy oylarının belirli şartları karşılaması gerektiğini açıklar.

Bu nedenle kontrol iddiası yalnızca şirket yöneticilerinin açıklamasına değil, oy yetkisini gerçekten oluşturan hukuki belgelere dayanmalıdır.

Birbirine Bağlı Görünen Ancak L-1 İçin Yeterli Olmayabilecek Yapılar

Şirketlerin ticari açıdan yakın olması ile L-1 kuralları bakımından aynı organizasyonun parçası olması aynı şey değildir. Özellikle aşağıdaki ilişkiler ayrıca incelenmelidir:

• Aynı markayı kullanmak: İki şirketin aynı ticari isim veya marka altında çalışması ortak sahiplik ve kontrolü tek başına göstermez.
• Franchise ilişkisi: Franchise sözleşmesi, bağımsız şirketlerin markayı ve işletme modelini nasıl kullanacağını düzenleyebilir. Ancak bu sözleşme tek başına yabancı şirket ile ABD şirketi arasında gerekli sahiplik ve kontrolü oluşturmayabilir.
• Lisans sözleşmeleri: Marka, teknoloji, yazılım veya fikri mülkiyet lisanslamak L-1 kurumsal ilişkisini otomatik olarak kurmaz.
• Sözleşmeye dayalı ortak girişimler: İki işletmenin birlikte proje yürütmesi veya kaynak paylaşması, equity sahipliği ve gerekli kontrol bulunmadığında yeterli olmayabilir.
• Ortak yatırımcılar: Aynı kişilerin her iki şirkette de yatırımcı olması, iki şirketi aynı kişi veya grubun kontrol ettiğini her zaman göstermez.
• Birleşme veya satın alma sonrası değişen yapı: Daha önce uygun olan bir ilişki, hisse satışı, merger, acquisition veya yeniden yapılanma sonrasında değişebilir.

ABD'de henüz yeni bir operasyon kuruluyorsa corporate relationship analizi iş planı, ilk yıl personel yapısı ve yeni ofisin gelişimiyle birlikte değerlendirilmelidir. Bu ayrı konu için Yeni Ofis L-1A rehberimizi inceleyebilirsiniz.

"Doing Business" Şartı: Şirketin Kağıt Üzerinde Var Olması Yetmez

Doğru sahiplik yapısının kurulması tek başına yeterli değildir. L-1 için qualifying organization analizinin bir diğer unsuru şirketlerin gerekli ticari faaliyetleri sürdürmesidir.

USCIS'in kullandığı "doing business" kavramı, mal veya hizmetlerin düzenli, sistematik ve sürekli şekilde sunulmasına dayanır. Yalnızca şirket tescilinin bulunması, bir adres tutulması veya şirket adına bir temsilcinin bulunması kendi başına aktif ticari faaliyet anlamına gelmez.

Şirketin niteliğine göre finansal kayıtlar, vergi belgeleri, ticari sözleşmeler, faturalar, banka hareketleri, çalışan kayıtları ve benzeri faaliyet delilleri bu analizi destekleyebilir.

L-1 İçin Kurumsal İlişki Nasıl Kanıtlanır?

İyi hazırlanmış bir L-1 dosyasında kurumsal ilişki tek bir belgeye dayanmaz. Organizasyon şeması şirket yapısını hızlıca anlatabilir, ancak şemanın altında gerçek kurumsal kayıtların bulunması gerekir.

Şirket yapısına göre kullanılabilecek deliller arasında şunlar yer alabilir:

• articles veya certificates of incorporation/organization;
• hisse senetleri ve stock ledger kayıtları;
• LLC membership kayıtları;
• cap table ve ortaklık tabloları;
• shareholder, partnership veya operating agreement belgeleri;
• şirket bylaws belgeleri;
• organizasyon ve sahiplik şemaları;
• sermaye katkısı belgeleri ve banka transferleri;
• oy hakkı sözleşmeleri ve uygun proxy belgeleri;
• yönetim kurulu veya ortaklar kurulu kararları;
• joint venture sözleşmeleri;
• satın alma, birleşme veya yeniden yapılanma belgeleri;
• uygun durumlarda vergi ve finansal kayıtlar; ve
• şirketlerin aktif ticari faaliyetlerini gösteren belgeler.

Organizasyon Şeması Neden Tek Başına Yeterli Olmayabilir?

Bir ownership chart, karmaşık bir şirket yapısını USCIS memuruna anlatmak için çok faydalıdır. Ancak şema, hukuki kayıtların özeti olmalıdır. Hukuki kayıtların yerine geçmemelidir.

Örneğin şemada yabancı şirketin ABD şirketinin yüzde 60'ına sahip olduğu gösteriliyorsa, hisse kayıtları, çıkarılmış hisseler, ortaklık belgeleri ve şirket sözleşmeleri de aynı sahiplik yapısını desteklemelidir.

Kontrol çoğunluk payından değil özel oy haklarından kaynaklanıyorsa, bu kez control iddiasını yaratan sözleşmeler ve yönetişim hükümleri dosyanın merkezine yerleşebilir.

Belgeler Arasındaki Tutarlılık Neden Önemlidir?

USCIS'e sunulacak belgeleri yalnızca tek tek toplamak yerine birlikte okumak gerekir. Örneğin cap table yüzde 60 sahiplik gösterirken operating agreement farklı bir kontrol yapısı yaratıyorsa veya vergi kayıtlarında başka ortaklık bilgileri görünüyorsa, başvuru ek açıklama gerektirebilir.

Amaç mümkün olduğunca fazla evrak sunmak değildir. Amaç, USCIS'in şirketlerin kuruluşundan pay sahipliğine, pay sahipliğinden de gerçek kontrole kadar ilişkiyi takip edebileceği tutarlı bir kurumsal delil zinciri oluşturmaktır.

Başvurudan Önce 6 Adımlık Kurumsal İlişki Kontrolü

Form I-129 hazırlanmadan önce şirket yapısını ayrı bir kurumsal incelemeden geçirmek, sonradan ortaya çıkabilecek açıklama ve belge sorunlarının erken fark edilmesine yardımcı olabilir.

1. İlişki türünü belirleyin. ABD ve yabancı şirket parent/subsidiary, branch veya affiliate olarak mı sunulacak?
2. Sahiplik haritasını çıkarın. Her iki şirketteki doğrudan ve dolaylı ortakları ve sahiplik oranlarını netleştirin.
3. Kontrolü ayrıca inceleyin. Oy hakları, veto yetkileri, yönetim kurulu yetkileri ve proxy düzenlemelerine bakın.
4. Tüzel kişi belgelerini karşılaştırın. Kuruluş kayıtları ve şirket sözleşmelerinin iddia edilen ilişkiyle uyumlu olduğundan emin olun.
5. Ticari faaliyeti doğrulayın. ABD ve yabancı şirket tarafındaki operasyonların gerekli şekilde devam ettiğini gösteren kayıtları belirleyin.
6. Tüm belgeleri birbiriyle karşılaştırın. Cap table, hisse kayıtları, operating agreement, vergi belgeleri ve organizasyon şemalarında çelişki olup olmadığını kontrol edin.

Kurumsal temel netleştirildikten sonra transfer edilecek kişinin hangi L-1 kategorisine uyduğu ayrıca değerlendirilmelidir. Yönetici ve üst düzey yönetici pozisyonları ile specialized knowledge çalışanları arasındaki ayrım için L-1A mı L-1B mi rehberimize bakabilirsiniz.

L-1 Dosyasını Vize Formundan Değil, Şirket Yapısından Başlatın

L-1 başvurusundaki kurumsal ilişki, göçmenlik dilekçesi hazırlandıktan sonra kağıt üzerinde oluşturulmaya çalışılan bir açıklama olmamalıdır. Şirket kayıtları, yabancı ve ABD işletmeleri arasındaki ilişkiyi zaten anlaşılır biçimde göstermelidir.

Yüzde 100 sahip olunan basit subsidiary yapılarında bu ilişkiyi göstermek daha kolay olabilir. Aynı sahipli affiliate şirketlerde, yüzde 50-50 ortaklıklarda, azınlık hisselerinde, proxy düzenlemelerinde veya yakın zamanda yeniden yapılandırılmış şirketlerde ise sahiplik ve kontrolün ayrı ayrı incelenmesi gerekir.

Şirketiniz L-1'in yanı sıra başka ABD çalışma veya kurumsal göçmenlik seçeneklerini de değerlendiriyorsa ABD İş ve İstihdam Temelli Vizeler sayfamızdan genel seçenekleri inceleyebilirsiniz.

Kaynaklar

1. USCIS Policy Manual: Volume 2, Part L, Chapter 5 — Ownership and Control
2. USCIS Policy Manual: Volume 2, Part L, Chapter 6 — Key Concepts
3. USCIS Policy Manual: Volume 2, Part L, Chapter 8 — Documentation and Evidence
4. Electronic Code of Federal Regulations: 8 CFR § 214.2(l)
5. USCIS: L-1 Qualifying Relationships and Proxy Votes
6. Matter of Church Scientology International, 19 I&N Dec. 593 (Comm'r 1988)